душеприказчика не составляет случайного признака для определения как ответчика по делу, так и подсудности дела, потому что требование об исполнении духовного завещания по самому свойству своему есть требование, относящееся к определенному имуществу, и, если по каким-либо обстоятельствам, завещанное имущество не находится в распоряжении душеприказчика, то и не может иметь место непосредственное осуществление ответчиком воли завещателя в том виде, как она выражена. При существовании второго из указанных выше условий возникает требование к душеприказчику, а именно в случае ущерба, происшедшего от его личных действий. Но подобные требования, хотя и вытекающие из духовного завещания, не только имеют своим основанием право, предоставленное истцу завещательным актом, но и обусловливаются личными действиями душеприказчика. В отношении сего последнего предмета в законах не установлено особого порядка ответственности душеприказчика, и требования к ним подлежат разрешению на общем основании, т. е. согласно 684 ст. т. X ч. 1. При применении же сей последней статьи для обращения на душеприказчика личного взыскания за неоказавшееся у него имущество завещателя, недостаточно доказать неправильность действий, вследствие которых имущество то не находится уже более в его распоряжении, а еще надлежит удостоверить, что предъявивший требование наследник по завещанию лишился возможности получить следующее ему имущество, ибо только при соблюдении сего условия представляется возможным заключение о причинении ущерба действиями душеприказчика» (79 № 134).
Смысл этого разъяснения тот, что когда завещанное наследнику имущество находится в распоряжении душеприказчика, почему-либо не передающего его по назначению, наследник вправе предъявить свой иск непосредственно к душеприказчику; но если, вследствие каких бы то ни было оснований, хотя бы и вследствие неправильных действий душеприказчика, завещанного имущества нет в распоряжении последнего и оно находится в незаконном владении третьего лица, наследник должен предъявить свое требование о выдаче принадлежащего ему имущества к этому третьему лицу, и только тогда, когда окажется, что отобрание его от этого третьего лица невозможно, может предъявить
