Действия, в коих внешним образом проявляется осуществление пользования последними сервитутами, должны быть рассматриваемы как совершающиеся не в силу принадлежащего истцу права, а лишь в силу простого одностороннего дозволения или допущения собственника (хозяина) ради доброго соседства. Исходя из сего, сенат признал, что право пользования сервитутами непостоянными и неявными не предполагается, а потому и защита его владельческим иском не допускается. Вследствие сего, мировые установления вправе принимать к своему рассмотрению лишь иски о восстановлении пользования сервитутами постоянными — явными; в исках же о восстановлении пользования сервитутами непостоянными и неявными они должны прямо и положительно отказывать по их недопускаемости в силу самого закона.
Судебные установления приняли к руководству это разъяснение и стали отказывать в исках о восстановлении пользования всяким сервитутом прохода и проезда, что вызвало новое разъяснение: владельческим иском не могут быть защищаемы лишь те из указанных в решении 1882 г. № 77 сервитутов, которые устанавливаются договорами; устанавливаемые же законом — могут (99 № 110).
Чтобы уяснить себе общий смысл этих разъяснений и правильно разрешать занимающий нас вопрос, необходимо принять во внимание, что, как правильно разъяснено в р. 82 № 77, выражение — «пользование» в гражд. код. употребляется в смысле «владения», почему оба эти выражения должны быть рассматриваемы как синонимы. А т. к. владельческие иски допускаются лишь для защиты владения, то они могут быть предъявляемы лишь в тех случаях, когда предмет сервитутного пользования находился до нарушения в постоянном и явном владении истца; раз такого владения не было, — не может быть и владельческого иска о его защите. Но это справедливо лишь в отношении сервитутов, устанавливаемых договорами, т. к. на одни из них, именно — постоянные и в то же время явные — может быть приобретаемо право не только правооснованиями (актами), но и давностью владения, тогда как на другие — только правооснованиями: давностью владения право на сервитуты (договорные) постоянные неявные и на непостоянные явные и не-
