Страница:Дернбург. Пандекты. Т. I (1906).djvu/97

Эта страница была вычитана
— 82 —


§ 32. Непринудительные законы[1].

Многие законы регулируют подчиненные им отношения непринудительным образом, предоставляя сторонам свободу отступать от установленного порядка. Непринудительные законы чаще всего встречаются в области частного права, так как естественно предоставить бо́льший простор произволу сторон там, где дело идет, главным образом, о частных интересах. Однако и публичное право знает непринудительные нормы. Так, сюда можно отнести большую часть предписаний гражданского процесса; встречаются они и в государственном праве, напр., когда городовое положение дает такие предписания, которые могут быть изменены постановлениями городских общин.

Законы такого рода принято называть диспозитивными законами, так как они «simpliciter disponunt, non prohibent». Нельзя сказать, чтобы такое название было метко, потому что распоряжаются все законы, даже и повелительные. Правильнее всего говорить просто о законах непринудительных: это название выдвигает на первый план их характерную черту — отсутствие принуждения.

Новейшие ученые употребляют для них самые разнообразные названия. Говорят о «восполняющих» (ergänzend), «посредствующих» (vermittelnd) законах или о праве «уступающем» (nachgiebig), «истолковывающем» (auslegend). Но ни одно из этих выражений не получило всеобщего признания[2].

Большинство писателей видит в непринудительных законах общий вывод из обычных договорных постановлений и толкование не вполне выраженной воли сторон. Нормы эти, говорят они, дополняют то, что̀ частная воля оставила неопределенным, и таким

  1. Bülow: Dispositives Civilprocessrecht в Archiv für civ. Praxis, т. 64, стр. 1 и след.; Thudichum в Jherings Jahrb., т. 23, статья 5.
  2. Savigny, т. 1, стр. 57 предложил название „посредствующий“ (vermittelnd), Wächter: Württembergisches Privatrecht, т. 2, стр. 6 — „восполняющий“ (erganzend); Thöl: Einleitung in das deutsche Privatrecht, стр. 120 — „частноправовой“ (privatrechtlich), „изменяемый“ (abänderlich), „уступающий“ (nachgebend). Windscheid, § 30 говорит также об „уступающем“ (nachgiebig) праве. Regelsberger, т. 1, § 32 различает „уполномочивающее“ (ermächtigend), „восполняющее“ (erganzend) и „принудительное“ (zwingend) право.