Страница:Дернбург. Пандекты. Т. I (1906).djvu/90

Эта страница была вычитана
— 75 —

данского оборота право, переставшее отражаться в законах. Устранив и преобразовав их, она, в свою очередь, приобрела силу закона[1].

Иногда создаются даже особые государственные учреждения, предназначенные способствовать образованию судебной практики. Так, учреждение имперского суда (Reichsgericht) в Германии имело главною целью положить начало однообразной судебной практике. Высшему достижению этой цели способствует постановление, в силу которого ни один гражданский департамент имперского суда не вправе в своих решениях самостоятельно отклоняться от решений другого департамента или общего собрания соединенных департаментов, не испросив предварительно заключения общего собрания соединенных департаментов[2][3].

Авторитет судебной практики тем не менее более подвержен колебаниям нежели авторитет закона. Ввиду разнообразия воззрений на значение судебной практики ее обязательная сила скорее ставится под сомнение чем сила и значение закона. Вот отчего

  1. Господствующая теория иная. Puchta: Gewohnheitsrecht, т. 2, стр. 19 и след., доказывает, что в те времена, когда в силу дальнейшего развития права утрачивается связь его с убеждениями всех членов общества, юристы естественным образом делаются органом, выражающим воззрения народа. Таким образом, убеждение сословия юристов становится на место убеждения всех членов нации вообще. От таких общих убеждений юристов, квалифицируемых как общенародные, следует отличать научные и научно-обоснованные воззрения, на которые не должен простираться внешний авторитет, обращающийся лишь к общему убеждению юристов, как представителей народа. Таково мнение Windscheid’a, привед. сочин., § 16. Имперский суд пытается проводить этот взгляд в своих решениях. Но, оставляя в стороне вопрос, является ли народное убеждение непосредственным источником права, все же остается недоказанным, чтобы юристы были специфическими носителями такого убеждения. Наконец, сам Виндшейд значительно смягчает это воззрение. Далее, различие в силе судебной практики, смотря по тому, представляет ли она собою „народное убеждение“ или нет, произвольно и может привести к ошибочным результатам. Судебная практика, твердо придерживающаяся в течение десятков лет или даже столетий определенной формы судебных актов, заслуживает уважения уже в силу своей старины, ради непрерывности правового развития и обеспеченности оборота, но на „народном убеждении“ она не основана. Ср. Gierke: Deutsches Privatrecht, т. 1, § 21, стр. 179.
  2. Gerichtsverfassungsgesetz, § 137 (изменено законом 17 марта 1886 г.). См. Civilproceszordnung, § 528. Прототипом послужила организация прежнего прусского верховного суда (Obertribunal).
  3. О старых учреждениях см. Stobbe: Privatrecht, т. 1, § 24; Roth: Privatrecht, т. 1, § 45.