Страница:Дернбург. Пандекты. Т. I (1906).djvu/445

Эта страница не была вычитана
— 430 —

- 430 — § 158. Onus probandi ■).

1. Все, что должно быть доказано для того, чтобы былъ выигранъ процессъ, составляетъ тяжесть доказательства—onus probandi* 2).

2. Въ случаѣ спора истецъ обязанъ доказать 3) тѣ факты 4), на которые онъ основываетъ свое право] равпымъ образомъ отвѣтчикъ долженъ доказать факты, приводимые имъ въ своемъ возраженіи 5), истецъ въ свою очередь доказываетъ ренлики, отвѣтчикъ дуплики и т. д.

Впрочемъ это правило допускаетъ цѣлый рядъ исключеній. Прямолинейное его примѣненіе можетъ приводить къ излишней строгости и даже къ злоупотребленіямъ. Рѣшающее вліяніе при распредѣленіи доказательствъ оказываютъ соображенія справедливости и практическаго опыта 6).

а) Если одинъ изъ контрагентовъ нарушеніемъ договора за- utique existimatur confiteri de intentione adversarii is quocum agitur, quia exceptione utitur. Тѣмъ не менѣе изложеніе фактовъ, составляющихъ возраженіе, можетъ представлять собою подтвержденіе фактовъ, приведенныхъ въ искѣ. Въ такомъ случаѣ отрицаніе послѣднихъ въ общемъ конечно не можетъ имѣть серіознаго значенія. Вопросъ этотъ рѣшается для каждаго случая отдѣльно.

‘) Tit. Dig. de probationibus et praesumptionibus. 22. 3. Tit. Cod. de probationibus. 4. 19. A. D. Weber: Verbindlichkeit zur Beweisftihrung, изд. 3, 1845; Bethmann-Hollweg*. Versuche, 1827, статья 5, стр. 319; H. Gerber: Beitrage zur Lehrc vom Klagegrund und der Beweislast, 1858; Brinckmann; Die Begriindung der Klagen des Reichsrechtes und gemeinen Rechtes, 1883, 2 тома; Fitting: Die Grund-lagen der Beweislast, 1888; 0. Hlippner: Zur Lehre von der Beweislast im siicli-sischen Archiv fttr blirgerliches Redit und Prozess, т. 1, стр. 641. См. еще Wacli: Civilprozess, т. 1, стр. 125; B&hr въ Jherings Jahrb., t. 25, статья 9; Fischer: Recht und Rechtsschutz, стр. 18. 2) Въ старомъ общегермапскомъ процессѣ до начала производства особымъ приговоромъ точно опредѣлялось, что каждая сторона должиа доказать. Современному процессу это чуждо. s) 0 томъ, что суду извѣстно, см, выше § 158, прим. 2.

  • ) Существуетъ поговорка: actore non probante reus absolvitur, 1. 4. C. de edendo. 2. 1; 1. 23. C. de probationibus. 4. 19; 1. 2. C. de rei vind, 3. 32; R. G. E., t. 7, стр. 4(5.

5) На этомъ основывается поговорка: reus in exceptionibus fit actor. 1. 19, pr. D. de probationibus. 22. 3. 6) Таково мнѣвіе llanausek: Facturen und Factura-Klauseln, 1891, стр. 46. См. 1. 12. D. h. t. 22. 3; 1. 19. C. de probationibus. 4. 19. Отъ обстоятельствъ дѣла зависитъ, слѣдуетъ ли считать продолжающимся разъ обоснованное и доказанное состояніе, какъ напр. жизнь, сумашествіе, а такъ же и владѣніе. Выводимое изъ практики положеніе „перемѣны не должны предполагаться*, хотя и является удобнымъ, по едва ли справедливо. Твердые принципы пытается установить Bekker, т. 1, стр. 98.