Страница:Дернбург. Пандекты. Т. I (1906).djvu/391

Эта страница не была вычитана
— 376 —

— 376 — Эксцепція нерѣдко представляетъ собою средство для осуществленія положительнаго права. Таково значеніе возраженія о зачетѣ—compensatio; при его помощи въ случаѣ предъявленія одного притязанія допускается зачетъ послѣдняго съ другимъ обратнымъ требованіемъ. Было бы несообразностью, если бы судья, какъ только обнаружится годное къ зачету обратное требованіе, тотчасъ самъ производилъ зачетъ, не дожидаясь заявленія отвѣтчика 12).

4. Эксцепціи можетъ быть противопоставлено въ свою очередь другое возраженіе, такъ-наз. replicatio. Replicatio есть право па отводъ эксцепціи13). Благодаря ей, исковое право снова получаетъ свое прежнее неограниченное дѣйствіе 14). Конечно replicatio можетъ вести къ побѣдѣ только въ томъ случаѣ, если само исковое право было достаточно обосновано; она устраняетъ лишь возраженіе отвѣтчика, но самому исковому праву пе даетъ поваго основанія.

5. Съ своей стороны replicatio можетъ быть устранена путемъ duplicatio, и тогда опять эксцепція получаетъ свою прежнюю силу 15). на поручительномъ актѣ. Бъ случаѣ несоблюденія этой формы поручительство считалось ничтожнымъ и не возникало обязательства; здѣсь судья уже не моп. присудить женщину къ уплатѣ даже въ томъ случаѣ, если бы она и не ссылалась на льготу, принадлежащую ей но закону. Юстиніанъ это особо подчеркиваетъ въ 1. 23, § 3. С. ad S. С. Vellejanum 4. 29. Sin autem extra eandem observationem mulieres susceperint intercedentes, pro nihilo habeatur hujus modi scriptura vel sine scriptis obligatio tamquam nec confecta nec penitus scripta, nec senatus consulti auxilium imploretur, sed sit libera et absoluta, quasi penitus nullo in eadem causa subsecuto.

12) См. Tlion: Eechtsnorm, стр. 20!>.

13) l. 2, § 1. D. de exceptionibus. 44. 1. Ulpianus libro 74 ad edictum: Replicationes nihil aliud sunt quam exceptiones, et a parte actoris veniunt: quae quidem ideo necessariae sunt, ut exceptiones excludant: semper enim replicatio idcirco obicitur, ut exceptionem oppugnet.

,4) Если надъ имуществомъ должника былъ открытъ конкурсъ и опъ придетъ къ утвержденному судомъ соглашенію съ большинствомъ своихъ кредиторовъ, на основаніи котораго извѣстный процентъ его долговъ будетъ ему прощенъ, то должникъ этимъ пріобрѣтаетъ прано возраженія. Но допустимъ, что такое соглашеніе состоялось благодаря обману; здѣсь каждый кредиторъ въ свою очередь можетъ оспаривать освобожденіе должника отъ части долга и это право осуществляется путемъ replicatio. Konkursordnung § 196.

15) 1. 2, § 3. D. de exceptionibus. 44. 1: Sed et contra replicationem solet, dari triplicatio, et contra triplicationem rursus et deinceps multiplicantur nomina, dum aut reus aut actor obicit.