Страница:Дернбург. Пандекты. Т. I (1906).djvu/375

Эта страница не была вычитана
— 360 —

— 360 — Противоположность между judicia bonae fidei и judicia stricti juris 11 j въ римскомъ смыслѣ утратила въ настоящее время всякое значеніе.

II. ГІо общегерманскому, какъ и вообще но современному, нраву, всѣ сдѣлки основываются на Ьона fides. Такъ договоръ займа, который въ Римѣ разсматривался съ точки зрѣнія strictum jus, въ современномъ правѣ несомнѣнно въ той же мѣрѣ опирается на bona fides, какъ, напр., любой залоговой контрактъ 12).

Напротивъ къ сдѣлкамъ stricti juris относится институтъ современнаго происхожденія, а именно—вексель.

§ 132. Actio simplex и duplex.

1. Нормальный искъ—actio simplex—можетъ имѣть своимъ послѣдствіемъ только одно изъ двухъ, или присужденіе отвѣтчика, или отказъ въ искѣ 1). Предъявленіе иска само но себѣ не должно приводить къ присужденію истца-, только уплата судебныхъ издержекъ можетъ быть ему вмѣнена въ обязанность, въ случаѣ отказа по главпому дѣлу; но для этого не требуется особаго ходатайства противпой стороны 2).

Независимо отъ этого отвѣтчику принадлежитъ право предъявить встрѣчный искъ—mutua petitio,—т. е. возбудить въ томъ же самомъ судѣ и въ связи съ начатымъ тамъ дѣломъ новый искъ противъ истца во время разбора перваго иска. Впрочемъ, здѣсь всегда предполагается извѣстная связь встрѣчнаго требованія съ главнымъ искомъ или по крайней мѣрѣ съ тѣми средствами защиты, которыми пользуется отвѣтчикъ противъ иска 3).

”) О терминѣ actio stricti juris см. § 28. I. de actionibus. 4. 6; 1. 5, § 4 Г), de in litem jurando. 12. 3—cp. Windscheid, т. 1, § 46, прнм. 4; Gradcinvitz Interpolatione», стр. 106.

12) Таково господствующее воззрѣніе: его придерживается и современная практика; \Yiichter: Erorterungen, книжка 2, стр. 112 и приведенные тамъ авторы. Наоборотъ, Windscheid, т. 1, § 46, ирим. 5 желаетъ сохранить и въ современномъ правѣ римское разграниченіе между bonae fidei и stricti juris negotia. Такъ онъ полагаетъ, что заемъ и въ настоящее время по своему существу имѣетъ строгій характеръ, свойственный сдѣлкамъ stricti juris. Это могло бы относиться только къ займамъ, заключеннымъ сторонами безъ исякихъ болѣе точныхъ и подробныхъ соглашеній. Но во рѣдко договоры займа содержать въ себѣ разнаго рода оговорки, которыя приходится толковать „ex fide bona“.

  • ) Это нашло свое выраженіе въ обычной формѣ condemnatio: „si paret condemna, si non paret absolve“. Gajus, Inst, IV, см. примѣч. 2 на стр. 357 § 43.

2) С. Р. О., § 308, Abs. 2.

s) О встрѣчномъ искѣ см. Richard Loning въ Busclds Zeitschrift ftir deut-sclien Civilprozess, t. 4, стр. 1 и слѣд.; ему возражаетъ Schmidt, тамъ же, стр. 375.