Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/234

Эта страница не была вычитана


— 221 —

— 221 - и го', что въ отношеніи къ законодательству, состоящему подъ контролемъ общественнаго мнѣнія, господствующіе классы лишь въ рѣдкихъ случаяхъ могутъ проводить открыто свои исключительно классовые интересы, между тѣмъ какъ въ темномъ дѣлѣ ежедневной практики они ничѣмъ не стѣснены. Укажемъ на знаменитую ночь 4-го августа 1789 г., 4 въ которую дворянство и духовенство но Франціи отреклись путемъ законодательства отъ своихъ феодальныхъ правъ, и на все современное рабочее законодательство,. которое никогда не могло бы развиться на пути обычнаго права.

'Гаковы преимущества закона передъ обычаемъ, и они, съ одной стороны, обусловливаютъ на высшихъ стадіяхъ общественнаго развитія постепенное вытѣсненіе послѣдняго первымъ, а съ другой — устанавливаютъ въ обществѣ ту твердость и обезпеченность права, безъ которыхъ современный гражданскій оборотъ потерялъ бы все свое огромной важности значеніе.

Изъ сказаннаго не слѣдуетъ только дѣлать заключенія объ устраненіи обычнаго нрава даже въ системѣ современнаго намъ правопорядка. Съ появленіемъ закона обычное право не исчезаетъ, а продолжаетъ дѣйствовать, въ качествѣ самостоятельнаго источника права, оказывающаго еще во многихъ случаяхъ чрезвычайно цѣнныя услуги. Это существованіе обычая рядомъ съ закономъ и ири господствѣ закона объясняется слѣдующими причинами. Во-1), законодательныя нормы, сколько бы совершенствъ имъ не приписывалось, не могутъ исчерпать всей области гражданскихъ отношеній. Какъ бы законодательная власть ни была предусмотрительна, и какъ бы она ни старалась идти въ уровень съ жизнью, зта послѣдняя развивается, не дожидаясь законодательства, и представляетъ всегда рядъ отношеній, которыя, не получивъ законодательной регламентаціи, требуютъ настоятельно юридической защиты. Судья долженъ разрѣшить возникшій споръ, не взирая на то, существуетъ ли подходящій къ нему законъ. Однимъ же изъ наиболѣе практикуемыхъ и лучше всего достигающихъ цѣли способовъ защиты ненормированныхъ еще въ законодательномъ порядкѣ отношеній представляется защита ихъ именно въ формѣ юридическихъ обычаевъ. Во-2), мы уже замѣчали, что обычное право—въ силу какъ процесса своего образованія, такъ и своей практической функціи въ жизни,—отличается несравненно большей эластичностью, чѣмъ законъ, и способность*) къ индивидуализаціи рѣшенія отдѣльныхъ случаевъ. Оно допускаетъ различные оттѣпки въ своемъ примѣненіи, сообразно съ особенностями конкретныхъ случаевъ, и этимъ прекрасно дополняетъ, въ интересахъ справедливости, дѣйствіе законовъ, выступающихъ, но большей части, въ формѣ твердыхъ и неподвижныхъ нормъ съ характеромъ шаблона. Индивидуализируя и исправляя въ этомъ смыслѣ законъ, обычай служитъ ему полезнымъ коррективомъ. Въ-3), населеніе многихъ государствъ до пашнхъ дней такъ