Страница:Азаревич Д. И. Система римского права. Т. I (1887).pdf/331

Эта страница была вычитана
325

другое какое-либо основание, то я совершу восстановление. Прибавка эта называется generalis clausula, общая оговорка, а самое восстановление на основании ее — restitutio ex clausula generali[1].

В прежнее время этой оговорке давали тот смысл, что претор сохранял за собою право предоставлять in integr. restit. во всех случаях, кроме перечисленных в эдикте, когда это ему покажется необходимым (напр., Thibaut. Pand. 8 Ausg. 1834 § 695). Теперь же большинство ученых относит данную оговорку специально к различным случаям отсутствия. Действительно, предоставить судье право восстановлять по своему усмотрению во всех случаях, кроме точно определенных, — было бы и опасно, и противоречило бы строгому обозначению в источниках оснований для реституции. Но с другой стороны, слишком общая форма, в которой выражена clausula generalis, не говорит и за господствующее воззрение.

Данное восстановление совершается в случаях аналогичных упомянутым в источниках[2]. Сюда будут относиться главным образом случаи отсутствия, не упомянутые в edictum de absentia[3], затем случаи внешних препятствий (напр., в силу явлений природы) к отправлению права, которое от этого теряется, и, наконец, всякие другие случаи, распространенные толкованием по аналогии от случаев, упомянутых в эдикте.

Осуществление in int. rest. — Право предоставлять in integr. restit. имели высшие магистраты[4], претор, наместник провинции, а позднее и другие высшие власти (praefectus urbi, praefectus praetorio и сам император).

Решение происходило extra ordinem (cognitio extraordinaria).

В самом производстве первоначально отличали процесс об in int. restitutio, т. наз. judicium rescindens, и процесс об осуществлении восстановленного права, так наз. judicium rescissorium или restitutorium. Так, напр., отсутствующий потерял вещь по давности владения; желая получить ее от владельца, он прежде всего просит о восстановлении прежнего правоотношения, доказывая при этом justam causam restituendi, и затем, признании восстановления, он вчиняет иск о собственности к владельцу. При формулярном процессе только первое происходило перед магистратом, а затем уже (praetor rescissa alienatione, usucapione etc. actionem dat) за


  1. L. 20 § 1; L. 33 D. 4, 1.
  2. Wächter. Pand. I p. 584, 585.
  3. Arndts. Pandekt. § 120 п. 2.
  4. L. 26 § 1 D. 50, 1.