— 716 — ности сдѣлокъ: 1) несііособность субъекта къ заключенію сдѣлки, 2) неспособность объекта къ гражданскому обладанію, 8) противорѣчіе „добрымъ нравамъ", въ частности, ростовщическія сдѣлки, 4) запрещеніе закона.
Вслѣдствіе общаго значенія вопроса о ничтожности сдѣлокъ и заинтересованности въ немъ третьихъ лицъ, судья обсуждаетъ этотъ вопросъ, если только онъ можетъ быть освѣдомленъ о немъ, ex officio, т.-е. но должности и независимо отъ ссылки заинтересованныхъ лицъ на эту ничтожность. Поэтому и искъ, въ основаніи котораго лежитъ ничтожная сдѣлка, не можетъ вести никогда къ осужденію отвѣтчика, если даже этотъ послѣдній не является въ судъ и не защищается. Въ случаяхъ, когда ничтожность связывается только съ частью сдѣлки, прежняя теорія предлагала раздѣлять недѣйствительныя части сдѣлки отъ дѣйствительныхъ (utile per inutile non vitiatur), если такое раздѣленіе нс нротиворѣчитъ намѣреніямъ сторонъ и требованіямъ закона. Нѣмецкое уложеніе удачно оборачиваетъ это правило, давая въ своемъ § 13‘.) слѣдующее постановленіе: ничтожная часть сдѣлки влечетъ за собой ничтожность всей сдѣлки, если только нельзя принять, что стороны заключили бы ту же сдѣлку и безъ оиорачивающей ее части. Все сводится, слѣдов., къ тому, насколько ничтожная часть сдѣлки существенна для ея цѣлаго состава, и этотъ вопросъ рѣшается на основаніи цѣли сдѣлки и сопровождающихъ ея заключеніе обстоятельствъ ,).
Но если, противорѣча требованіямъ закона по одному роду сдѣлокъ, данная сдѣлка удовлетворяетъ требованіямъ его по другому роду сдѣлокъ, и признаніе ея дѣйствительности, въ качествѣ сдѣлки этого другого рода, соотвѣтствуетъ волѣ ея участниковъ, то такое признаніе можетъ быть сдѣлано судомъ; напр., ничтожный вексель можеп, быть признанъ дѣйствительной долговой роспиской, ничтожный узуфруктъ— дѣйствительной арендой и т. д. Это—такъ наз., „конверсія", или превращеніе недѣйствительной сдѣлки въ дѣйствительную, допускаемое только въ тѣхъ случаяхъ, когда обстоятельства дѣла позволяютъ думать, что стороны, если бы онѣ знали о недѣйствительности заключенной ими сдѣлки, то были бы готовы совершить и ту сдѣлку, въ которую можеп. быть превращенъ соверпіонный ими недѣйствительный актъ. Поэтому мы имѣемъ здѣсь явленіе, подобное аналогіи права и закона, не основанное на волѣ сторонъ, но соображенное съ ихъ волей. Насколько возможна такая конверсія, это рѣшается въ каждомъ отдѣльномъ случаѣ судомъ но обсужденіи всѣхъ обстоятельствъ дѣла, и рѣшеніе этого вопроса въ утвердительномъ смыслѣ облегчается, если не единствомъ, то сходствомъ обоихъ видовъ сдѣлокъ но ихъ цѣли и послѣдствіямъ. Въ случаяхъ сомнѣнія можно всегда допустить, что стороны желаютъ скорѣе цѣли, чѣмъ даннаго средства для ея достиженія, и что онѣ предпочли бы
') Dcrnburg, lias bflrgerl. К., I, стр 355—6.
