Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/391

Эта страница не была вычитана


— 378 —

-378- такого же отношенія между формальнымъ и матеріальнымъ моментами понятія права, но что ему принадлежитъ н опредѣленіе субъективнаго права въ смыслѣ „самозащиты интереса", и указаніе на гражданскій искъ, какъ на „критерій гражданскихъ правъ" 1). Понтону, несмотря на всѣ приведенныя противъ опредѣленія субъективнаго права Іерингомъ возраженія, ото опредѣленіе можетъ быть признано но существу правильнымъ и представляющимъ несомнѣнныя преимущества передъ прежними опредѣленіями. Эти преимущества можно видѣть въ томъ, что, во 1-хъ, опредѣленіемъ Іеринга устанавливается между понятіями нрава въ объективномъ и субъективномъ смыслѣ та связь и та гармонія, которыя существуютъ въ дѣйствительности; во 2-хъ, имъ объединяются въ одно цѣлое всѣ три признака, характеризующіе понятіе права: общественный интересъ, какъ цѣль права, обезпеченіе и защита, какъ содержаніе его, и принудительность, какъ форма выраженія и осуществленія права въ жизни. Два первыхъ признака существенны для понятія Ирана, но о третьемъ, т.-е. о принудительности права, можно сказать только то, что онъ сопровождаетъ понятіе права въ большинствѣ случаевъ его обнаруженія, не составляя, однако, необходимаго момента итого понятія. Существованіе нравъ, не зависящихъ отъ принужденія, едва-лн можетъ быть предметомъ сомнѣнія, хотя было бы трудно оспаривать и противоположную тенденцію права къ принудительному осуществленію 2).

Изъ необходимой связи понятій объективнаго и субъективнаго права не слѣдуетъ, однако, выводить ни историческаго пріоритета одного изъ этихъ понятій передъ другимъ, ни возможности свести все право либо къ праву въ субъективномъ, либо къ праву въ объективномъ смыслѣ, какъ единственному творцу права. Послѣднее изъ этихъ заключеній, утверждающее своего рода монизмъ объективнаго права, связано съ уже указанной нами тенденціей современной юриспруденціи не видѣть въ правѣ ничего, кромѣ совокупности принудительныхъ нормъ, или „императивовъ", и, притомъ, такихъ только императивовъ, которыми что-либо предписывается или запрещается. Эта тенденція выступаетъ въ нѣмецкой литературѣ съ особенной яркостью у Тона 3), и она можетъ быть названа теперь господствующей, хотя, проведенная логически до конца, она совершенно отрицаетъ субъективное право. И одинъ изъ новыхъ юристовъ4) не постѣснялся вывести изъ господства „императивовъ" въ правѣ и это послѣдствіе, стоящее въ противорѣчіи какъ съ историческимъ развитіемъ Ч Iliering, въ уь\ м.

См. мою статью: Право въ его основныхъ моментахъ въ Сборникѣ общихъ юридическихъ знаній, стр. 59—69, 103—105

  • ) Thon. Rechtsnorm und sabjeetives Recht.
  • ) 1’fersche, Methodik der Privatrechtswisseiischaft, 1881. Къ тому же выводу, исходи изъ другихъ посылокъ, прпходнгъ и новѣйшій французскій шпатель Duguit, I/Etat, le droit objectif et la loi positive, I, 1901.