Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/358

Эта страница не была вычитана


— 345 —

— 345 — своей задачей не примѣненіе и не созданіе обязательныхъ юридическихъ нормъ, а изученіе дѣйствующаго права. Творчество ея можетъ быть только научнымъ, но отнюдь не внѣшне-обязательнымъ. Оно состоитъ въ созданіи не практическихъ, а дидактическихъ положеній права, которыя дѣлаются практическими только тогда, когда они переходятъ въ нормы обычнаго или законодательнаго права. Непосредственно наука права только открываетъ практическія положенія, но не надѣляетъ ихъ обязательной силой ни на всѣ, ни на отдѣльные случаи. Что же касается дидактическихъ положеній, то въ установленіи ихъ выражается настоящее творчество науки права, удостовѣренное всей исторіей права и не могущее подлежать сомнѣнію уже со времени извѣстной намъ статьи Іеринга („Unsere Aufgabe"), написанной болѣе, чѣмъ полвѣка тому назадъ. Это творчество проявляется не въ предложеніи готовыхъ форнулъ для отдѣльныхъ случаевъ, разрѣшеніе которыхъ въ обыкновенныхъ условіяхъ доступно судьѣ и безъ помощи научной доктрины. Въ этихъ условіяхъ догматическое правовѣдѣніе призвано скорѣе учиться у судьи, чѣмъ учить его. Но когда судебная практика ставится лицомъ къ лицу съ важными хозяйственными, правовыми и соціальными вопросами, въ которыхъ она не можетъ вполнѣ разобраться, пли съ такими новыми проблемами, разрѣшеніе которыхъ требуетъ обширной научной подготовки, отсутствующей обыкновенно у людей практики, —помощь науки права дѣлается неоцѣненной. Поэтому, и не обладая формально-обязательной силой, догматическія положенія нрава,—особенно, если они выступаютъ цѣльно и имѣютъ за себя болѣе или менѣе общее призваніе юристовъ,—пользуются свободнымъ авторитетомъ и оказываютъ огромное вліяніе какъ на судебную практику, такъ и на законодательство черезъ иосредство убѣжденія, хотя н не стѣсняющаго свободы судьи н законодателя, но все-таки останавливающаго того и другого отъ отступленія безъ достаточно вѣскихъ основаній и отъ только догматически установленныхъ положеній права. Это вліяніе сходно съ вліяніемъ судебной практики, хотя и выражается въ менѣе энергичной и болѣе субъективной формѣ. Оно сказывается въ обоихъ случаяхъ съ особенной силой по вопросамъ, не разрѣшеннымъ или невиолнѣ разрѣшеннымъ наличными формальными источниками права, и постепенно распространяется на широкіе общественные круги, гдѣ имъ само собой вызываются и соотвѣтственныя образованія обычнаго права. Правда, что главнымъ источникомъ этого послѣдняго служитъ въ настоящее время судебная практику, по это не исключаетъ подобнаго же дѣйствія и науки права, иёпу, въ своемъ не разъ уже цитированномъ сочиненіи, приводитъ рядъ случаевъ, въ которыхъ французская судебная практика измѣняла подъ вліяніемъ научной доктрины прежде принятымъ ею взглядамъ: онъ же указываетъ н на совершенно обыкновенные случаи постепеннаго проникновенія этой доктрины въ ту же судебную практику ')• ’) Geny, указ. соч., стр. -J40.