Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/287

Эта страница не была вычитана


— 274 —

— 274 — можетъ возникнуть только путемъ закона, а не обычая, такъ какъ обычай характеризуется въ такой же мѣрѣ тенденціей къ децентрализаціи, въ какой законъ стремится, напротивъ, къ централизаціи, п понятно, что чѣмъ централистичнѣе государство, тѣмъ болѣе его общее право носитъ указанный выше абсолютный характеръ. Бъ Римѣ, нанр.. все право, за исключеніемъ обычаевъ, оставленныхъ стоящимъ внѣ общенія съ нимъ некультурнымъ народностямъ, было вмѣстѣ съ тѣмъ и абсолютно-общимъ, тогда какъ въ Германіи до послѣдняго времени существовало очень мало законовъ, носящихъ характеръ такого общаго права. Во Франціи опять все право, со времени изданіи Code civil, стало абсолютно-общимъ, и источники партикулярнаго права допущены только въ колоніяхъ.

Субсидіарно-общее право, въ противоположность абсолютному, предоставляетъ свободу партикулярнымъ правообразованіямъ и находитъ примѣненіе тамъ, гдѣ не встрѣчаетъ противорѣчащихъ ему опредѣленій партикулярнаго права. При этомъ отношеніе между тѣмъ и другимъ правомъ можетъ быть опять двоякое: 1) общее право признается основаніемъ для всего дѣйствующаго права, а опредѣленія партикулярнаго права представляются конкретными видами или формами развитія того же общаго нрава; 2) партикулярное право является цѣликомъ пли, но крайней мѣрѣ, въ главныхъ своихъ чертахъ основаніемъ содержанія всего дѣйствующаго права, а общее право служитъ лишь въ отдѣльныхъ случаяхъ для пополненія его пробѣловъ. Въ первомъ случаѣ принципъ отношенія между общимъ и партикулярнымъ правомъ можетъ быть выраженъ такъ: общее право дѣйствуетъ настолько, насколько оно нс вытѣсняется и не видоизмѣняется партикулярнымъ правомъ: во второмъ—общее право не имѣетъ сплы внѣ случаевъ пополненія имъ пробѣловъ партикулярнаго права. Съ дѣйствіемъ послѣдняго принципа мы встрѣчаемся во многихъ нѣмецкихъ государствъ, какъ, напр., въ Баваріи и Вюртембергѣ, гдѣ давно существуютъ особые кодексы, обнимающіе все законодательство или нѣкоторые большіе отдѣлы его, безъ того, чтобы это вело къ отреченію отъ общаго права, служащаго для пополненія пробѣловъ, оставленныхъ мѣстнымъ законодательствомъ. Другія нѣмецкія законодательства держатся перваго изъ указанныхъ принциповъ субсидіарно-общаго права, въ силу котораго оно дѣйствуешь всюду, гдѣ партикулярное право ему не противо-рѣчитъ *)•

Абсолютно-общее право, исключающее всѣ партикулярныя правообразованія, мы встрѣчаемъ въ Германіи только въ положеніяхъ обще-имнерскаго законодательства относительно предметовъ, регулируемыхъ этимъ законодательствомъ, которое и представляетъ собою, поэтому, со времени образованія Германской Имперіи 1S71 года, сильнѣйшій въ ') Bruns, тамъ же, стр. 31—32,