— 263 — опредѣленнаго п одновременно справедливаго регулированія всѣхъ жизненныхъ отношеній. Поэтому современныя законодательства и, въ ихъ числѣ, особенно, нѣмецкое н новѣйшее швейцарское уложенія предписываютъ въ цѣломъ рядѣ случаевъ рѣшеніе по такъ назыв. „судебному усмотрѣнію". Это—не открытыя двери для судебнаго произвола, а собственное признаніе законодателя въ томъ, что онъ не можетъ твердыми и разъ навсегда закрѣпленными правилами удовлетворить всѣмъ требованіямъ жизни, н что уже поэтому судьѣ долженъ быть предоставленъ, въ интересахъ справедливости, извѣстный просторъ въ приспособленіи этихъ правилъ къ особенностямъ каждаго отдѣльнаго случая. Правосудіе остается и здѣсь нелицепріятнымъ, равнымъ для всѣхъ п основаннымъ не на субъективныхъ соображеніяхъ о справедливости, постороннихъ объективному составу даннаго случая, а на совокупности всѣхъ обстоятельствъ этого случая, оцѣниваемыхъ по совѣсти, согласно воззрѣніямъ гражданскаго оборота и культурнымъ задачамъ права. Это—не перенесеніе на судью законодательныхъ функцій и не простое толкованіе зако-коновъ, а исполненіе судьей дапнаго ему законодателемъ порученія и возвращеніе обществу, черезъ его вліяніе на судью, того участія въ конкретномъ правосозданіи, которое находитъ свое выраженіе въ судебномъ рѣшеніи.
Сошлемся, въ видѣ примѣровъ такихъ нормъ изъ нѣмецкаго уложенія, на его опредѣленія о толкованіи договоровъ по совѣсти и въ согласіи съ воззрѣніями гражданскаго оборота, о нравѣ судьи понижать по своему усмотрѣнію размѣръ условленной договорной неустойки, постановлять прекращеніе договоровъ товарищества, личнаго найма и нѣкоторыхъ другихъ юридическихъ отношеній, если на это окажутся „серьезныя основанія“ („wichtige GrUude"), и т. д. Нѣкоторыя изъ этихъ нормъ, какъ, напр., нормы о прекращеніи товарищества, личнаго пайма и т. д. „по серьезнымъ основаніямъ", объ отказѣ по тѣмъ же основаніямъ опекуна отъ своей должности, о тѣхъ пли другихъ правомочіяхъ и обязанностяхъ договаривающихся сторонъ „смотря по обстоятельствамъ дѣла", и т. д.—обращены и къ индивидуальной волѣ, но въ послѣднемъ счетѣ подлежатъ тому же судебному усмотрѣнію. Существенное отличіе этихъ нормъ отъ диспозитивныхъ состоитъ въ томъ, что первыя остаются всегда повелительными, мѣняя только въ извѣстныхъ предѣлахъ свое содержаніе, тогда какъ послѣднія допускаютъ свое полное устраненіе и замѣпу себя уклоняющимися отъ нихъ опредѣленіями индивидуальной воли ‘).
Обратимся теперь къ дѣйствію закона въ его экстенсивномъ распространеніи. •) Crome, ук. соч.. I, стр. 66—09. Endemann, Lehrbuch des BflrgerlichAt ltechts, I, стр. 46—49. llachenburg, Vortriige, 1898 (2-te Aufl.), стр. 8 н слѣд.
