Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/248

Эта страница не была вычитана


— 235 —

-235 — такъ и обычное право, въ равной мѣрѣ — писанное и исписанное, Іех scripta и lex non scripta. Въ-3), понятіе закона принимается и въ болѣе тѣсномъ смыслѣ писаннаго или записаннаго права—въ противоположность праву исписанному или незаписанному,—и опять безъ отношенія къ источнику происхожденія того и другого, такъ что записанные обычаи, какъ, напрнм., leges barbarorum, то же подойдутъ въ этомъ смыслѣ къ понятію закона. Въ-4), понятіе закона противополагается какъ писанному, такъ и исписанному обычному праву, и берется въ смыслѣ юридической нормы, исходящей не только отъ центральной государственной власти и подчиненныхъ ей органовъ управленія, но и отъ надѣленныхъ законодательной автономіей лицъ и корпорацій. Въ такомъ смыслѣ понятіе закона распространяется, главнымъ образомъ, на обязательныя постановленія всѣхъ органовъ публичной власти, насколько они заключаютъ въ себѣ юридическія нормы, и именно это понятіе закона лежитъ въ основаніи такихъ положеній права, какъ, напр., равенство всѣхъ предъ закономъ, недопущеніе наказанія иначе, какъ при наличности устанавливающаго его закона (nulla poena sine lege), п т. д. Понятіе закона въ этомъ смыслѣ особенно важно для гражданскаго права и несомнѣнно обнимаетъ собой какъ законы, издаваемые въ установленной для нихъ (рормѣ законодательными факторами государственной власти, такъ и правительственныя распоряженія, исходящія въ установленной и для нихъ (рормѣ отъ различныхъ органовъ государственнаго управленія, если только этп распоряженія содержатъ въ себѣ юридическія нормы. Наконецъ, въ-5), закономъ въ тѣсномъ н конституціонномъ значеніи этого слова называютъ всякое,— независимое отъ его содержанія, по облеченное въ извѣстную и заранѣе установленную форму—объявленіе воли верховной государственной власти. Это послѣднее представленіе о законѣ, отрѣшенное отъ его содержанія и основанное только на формѣ его установленія, принадлежитъ государственному и. особенио, конституціонному праву. Но мы сейчасъ увидимъ, что оно имѣетъ значеніе и для гражданскаго права, несмотря на то, что безъ элемента юридической пормы понятіе закона, какъ будто, п не представляетъ интереса для юридическаго разсмотрѣнія.

На отношеніи другъ къ другу формы и содержанія закона основано пользующееся теперь почти общимъ признаніемъ различіе законовъ въ формальномъ и матеріальномъ смыслѣ. Законами въ матеріальномъ смыслѣ, представляющими собою тѣ именно законы, съ которыми намъ придется имѣть дѣло, называются только юридическія нормы, предписанныя государственной властью данной страны, тогда какъ закопами въ формальномъ смыслѣ будутъ всѣ вообще распоряженія верховной власти безъ отношенія къ ихъ содержанію, и при томъ лишь условіи, чтобы они исходили отъ верховной государственной власти н были объявлены ею въ установленномъ для этого порядкѣ. Слѣдовательно, законы въ формаль-