Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/227

Эта страница не была вычитана


— 214 —

— 214 міра“ ’). Такимъ образомъ, правила, заложившія сот. 1а\ѵ, были продуктомъ сліянія, съ одной стороны, элементовъ, принадлежащихъ различнымъ источникамъ, а именно—англо-саксонскому, римскому, каноническому и, особенно, норманскому праву, и съ другой—оригинальныхъ созданій королевскаго суда. Слѣдовательно, источники сот. 1а\ѵ, какъ н его послѣдующаго развитія, лежатъ опять въ судебной практикѣ s).

Изъ всего изложеннаго видно, что господствующая теорія обычнаго права нс выдерживаетъ и контроля исторіи, указывающаго на судебную практику, какъ на главный источникъ происхожденія п развитія этого вида права. Новыя и интереснѣйшія иллюстраціи къ этому же выводу но древне-еврейскому и мусульманскому праву можно найти въ цитированной выше книгѣ E. Laniberta. Нс имѣя возможности останавливаться на этихъ иллюстраціяхъ, обратимся теперь къ вопросу объ основаніи обязательнаго дѣйствія обычнаго права. 8. Основаніе обязательнаго дѣйствія обычнаго права.

Основаніе обязательной силы обычнаго права нельзя искать въ самомъ правѣ, которое есть его послѣдствіе и поэтому уже не можетъ быть его основаніемъ. Это основаніе лежитъ внѣ области нрава, и, именно, въ слѣдующемъ. Ын разсматриваемъ то, что пасъ постоянно окружаетъ, что мы всегда наблюдаемъ и непрерывно примѣняемъ, не только какъ фактъ, но и какъ нѣчто долженствующее, нормативное и регулирующее наше сужденіе о томъ, что должно быть. II это мы наблюдаемъ въ области не только нравственныхъ и юридическихъ отношеній, но и тѣхъ безчисленныхъ нормъ, которыя управляютъ обиходомъ повседневной жизни. Большинство изъ насъ иредпочнтаетъ ту пишу, которая употребляется на родинѣ, ту красоту, которая запечатлѣна чертами родного племени, тотъ образъ жизни, который ведутъ близкіе намъ общественные круги, и т. д. Оставляя въ сторонѣ нормативную силу моды, общественныхъ нравовъ, предразсудковъ и т. д., укажемъ вскользь на одно наблюденіе изъ дѣтской жизни. Дѣти требуютъ обыкновенно повторенія разъ слышаннаго ими разсказа въ томъ видѣ и даже въ тѣхъ словахъ, какъ они привыкли его слышать, и всякое уклоненіе отъ этой формы кажется имъ ошибкой, подобно тому, какъ опп же разсматриваютъ фактическое владѣніе своими игрушками, какъ такое состояніе, нарушеніе котораго ихъ оскорбляетъ. Отсюда, равно какъ и изъ множества другихъ однородныхъ наблюденій, можно заключить, что первыя представленія о долженствующемъ или нормативномъ возникаютъ ') Pollock et Maitland, History of Englisb Law, I, eip.><5—86,152 м слЬд-*) Lamberl, ук. соч., стр. 174—199.