Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/220

Эта страница не была вычитана


— 207 —

- 207 — тнться къ суду стариковъ, который рѣшаетъ безразлично всѣ вопросы права, нравовъ и религіи, не отдѣляя ихъ другъ отъ друга уже потому, что правила, регулирующія въ общинно-родовомъ быту взаимныя отношенія членовъ общины, представляютъ одно общеобязательное и неразличимое цѣлое. Это—послѣдствіе отсутствія дифференціаціи, которой мы не находимъ въ первобытныхъ обществахъ, а также— строго-общинной формы, при которой нѣтъ мѣста для чисто-личной сферы. Все происходитъ и дѣлается вмѣстѣ, сообща. Нашъ крестьянинъ, несмотря на значительное разложеніе прежняго порядка, говоритъ до сихъ поръ „міръ приказалъ" и исполняетъ безпрекословно его приказанія, не задаваясь вопросомъ: входятъ-ли эти приказанія въ компетенціи) міра. Такимъ всесильнымъ представляется міръ въ его сознаніи.

На общинныхъ собраніяхъ обсуждаются и поступки отдѣльныхъ лицъ, подвергаясь такому строгому контролю общественнаго мнѣнія, что бороться съ нимъ ни у кого пѣтъ возможности. Выборъ тутъ одинъ: или подчиниться, или порвать связь съ общиной, сдѣлаться абрекомъ, отреченнымъ. Такой силой общественнаго контроля и солидарности объясняется и тотъ хорошо извѣстный фактъ, что обычныя нормы стоятъ въ подобныхъ обществахъ, какъ говоритъ Тейлоръ, на особой почвѣ преданія и общественнаго мнѣнія, и что единственнымъ наказаніемъ за нарушеніе этихъ нормъ оказывается общественное неодобреніе. Этимъ же объясняется рѣшающее значеніе въ обществахъ такого типа „выговора на сходѣ", „оглашенія народнымъ крикуномъ", „преданія всеобщему презрѣнію", „лишенія общаго довѣрія", „исключенія изъ общества" и др. мѣръ, которыя кажутся столь слабыми и мало дѣйствительными членамъ современнаго общества. Обычай, регулирующій явленія жизни этого быта, пе соотвѣтствуетъ нашему представленію объ юридической нормѣ. Онъ не представляетъ собою того неподвижно-установленнаго и обще-обязательнаго правила для всѣхъ будущихъ дѣйствій даннаго тина, какимъ является наше ионятіе юридической нормы. Значеніе и процессъ образованія обычаевъ совсѣмъ иные. Они складываются и постепенно вырабатываются въ посредническихъ судахъ иди на общинныхъ сходахъ, гдѣ, послѣ долгаго обсужденія путемъ общей думы старѣйшихъ членовъ общины или наиболѣе чтимыхъ авторитетовъ ея, дается рѣшеніе каждаго отдѣльнаго случая,—рѣшеніе, которое въ силу общаго закона приспособляемости становится типомъ или образцомъ и для послѣдующихъ, сходныхъ съ первымъ, рѣшеній. Поэтому обычай и есть не то общее, напередъ установленное и обязательное для всѣхъ правило на будущія дѣйствія, какимъ является законъ, а рѣшеніе только конкретнаго случая, которое, хотя и обобщается вслѣдствіе частой повторяемости, но допускаетъ и всевозможныя видоизмѣненія, но мѣрѣ особенностей вновь представляющихся случаевъ. Слѣдовательно, обычай есть, дѣйствительно, „немила", о которой говоритъ Мэнъ, но „немида" обобщенная, имѣющая виередп себя совершенно