Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/219

Эта страница не была вычитана


— 206 —

-206 — тайнымъ на единообразное н впередъ опредѣленное примѣненіе въ массѣ подобныхъ между собой случаевъ, но совершенно различнымъ отъ закона и опирающимся на чувство права отдѣльныхъ общественныхъ круговъ установленіемъ права на данный случай, которое, если и не противится обобщенію, то все-таки остается, по преимуществу, формой индивидуальнаго и конкретнаго, а не общаго и абстрактнаго, подобно закону, правообразованія. Утотъ выводъ мы подкрѣпимъ теперь и нѣкоторыми историческими данными.

г) Вопреки господствующему мнѣнію, принимающему обычное право за первоначальный и древнѣйшій источникъ всякаго права, мы имѣемъ теперь основаніе утверждать, что юридическія сдѣлки и судебныя рѣшенія, несомнѣнно, болѣе древни, чѣмъ обычное право. По мнѣпію Мэна, которое уже приводилось нами, самыя раннія понятія, связанныя съ идеей права, были такъ назыв. „оемиды", т.-е. внушенныя свыше рѣшенія судебныхъ споровъ главою племени или другими авторитетными лицами, произносившими право на каждый отдѣльный случай. Если такіе „ос-миды“. изрекаемыя мѣстными авторитетами, предшествуютъ обычному праву, то греческій глава племени, о которомъ говоритъ Мэнъ и который обладаетъ военной, жреческой и судебной властью, представляетъ собою не исключительное явленіе. Съ такими же военачальниками и объединителями родовъ мы встрѣчаемся и у другихъ пародовъ, въ эпоху образованія политическаго общества на развалинахъ общинно-родового быта, который остается внѣ кругозора Мэнъ. Кто же изрекаетъ право въ эту эпоху и какъ оно тутъ слагается? Если Мэнъ не отвѣчаетъ на этотъ вопросъ, то новѣйшія изслѣдованія первобытныхъ обществъ, которыя могутъ быть затронуты здѣсь лишь самымъ бѣглымъ образомъ, указываютъ на единообразія и общія стадіи развитія, дающія возможность намѣтить слѣдующую картину первоначальнаго образованія нрава.

Господство системы самоуправства уступаетъ постепенно мѣсто обращенію къ посредническому суду и вмѣшательству общины въ отправленіе правосудія. Общинныя собранія или сходы составляютъ главный органъ суда и управленія, а вмѣстѣ съ тѣмъ и выработки обычнаго права. Такіе сходы или вѣча мы находимъ какъ у осѣдлыхъ, такъ и кочевыхъ народовъ; они собираются, смотря по различію условій, илп періодически, черезъ опредѣленные промежутки времени, или постоянно, каждодневно, если община скучена въ одномъ мѣстѣ или селеніи Въ этихъ сходахъ участвуютъ всѣ взрослые члены общины, но рѣшаютъ дѣла одни старики, эти „живыя кпиги мудрости", какъ говорятъ черкесы. Сходы эти не имѣютъ строго-опредѣленнаго характера и смѣшиваютъ всѣ функціи власти, не раздѣляя ихъ. Тутъ производится распредѣленіе земелі. и запасовъ, рѣшаются споры, которые пе могутъ быть улажена старшинами, отчитывающимися здѣсь же и въ своихъ дѣйствіяхъ, обсуждаются и принимаются всѣ общія мѣры, устанавливаются внутренніе распорядки. Всякій можетъ обра-