Страница:Гамбаров. Курс гражданского права (1911).pdf/214

Эта страница не была вычитана


— 201 —

— 201 — чсскихъ очеркахъ по современной юриспруденціи, и Нейкампомъ, въ его статьѣ объ обычпомъ правѣ '), а во французской—Ламбсромъ, въ его большомъ трудѣ по сравнительному правовѣдѣнію 2),—находитъ подтвержденіе и въ историческомъ процессѣ развитія обычнаго права, о которомъ мы скажемъ нѣсколько словъ ниже, послѣ того, какъ изложимъ еще одно изъ существенныхъ возраженіи противъ господствующей теоріи обычнаго права.

в) Поправка, сдѣланная новыми юристами къ теоріи обычнаго права исторической школы, оставляетъ сущность зтой теоріи неизмѣнной. Въ основаніи обычнаго нрава, какъ и всякаго права вообще, она продолжаетъ видѣть „народное убѣжденіе" или „народное сознаніе" о правѣ, „народную душу" или „духъ народа". Все это находитъ въ обычномъ нравѣ свое непосредственное и, какъ бы, безсознательное выраженіе, тогда какъ въ законѣ, договорѣ, юриспруденціи и другихъ источникахъ права тотъ же „народный духъ" выражается посредственно, въ сознательныхъ актахъ спеціальныхъ органовъ государственной власти и иныхъ общественныхъ авторитетовъ. Въ этомъ воззрѣніи не трудно узнать слѣды романтизма, съ которымъ нѣмецкая историческая школа стоитъ, какъ мы на это уже указывали, въ непосредственной связи. Оно ищетъ права въ смутныхъ источникахъ прошлаго, неопредѣленныхъ поэтическихъ Образахъ, и, какъ бы, иарочно избѣгаетъ всякой научной точпости и такъ цѣнной, особенно для юристовъ, опредѣленности въ формулированіи основныхъ понятій Приведемъ для характеристики этого воззрѣнія нѣсколько нс лишенныхъ интереса критическихъ замѣчаній изъ цитированнаго выше сочиненія Вюлова.

Нѣкогда источники обычнаго права текли, быть можетъ, могучими и обильными потоками. Но когда юристы исторической школы любовно обратились къ нимъ, они давно уже потеряли прежній видъ. Вмѣсто обильныхъ и бурпыхъ потоковъ, то были рѣдкіе н на половину высохшіе ручьи, сочившіеся по каплямъ среди развалинъ стараго и забытаго на 99% права. Право преобразилось въ теченіе своей многовѣковой исторіи. Изъ колеблющихся, тягучихъ и неопредѣленныхъ очертаній обычаевъ оно перешло въ твердыя, непреклонныя и ясно выраженныя формы законовъ. Обычное право, сдѣлавшееся рѣдкостью и всегда ограниченное той или другой мѣстностью, влачило всюду жалкое существованіе. Утрачена была даже память объ его прежней доминирующей роли, и тутъ-то раздалась неожиданная вѣсть, что этотъ источникъ но только не изсякъ, но течетъ, напротивъ, съ полной силой, служитъ основаніемъ для всѣхъ другихъ источниковъ и питаетъ ихъ до сихъ норъ своей силой. Эта ‘) Biilow. Heitere und ernste Betraclitungen flber die Rechtswissensclmft. Neukamp, ук соч.

  • ) I.ambert, La fonction du droit civil compare.