Открыть главное меню

Страница:Барон. Система римского гражданского права. Вып. I (1909).pdf/34

Эта страница не была вычитана
21
ПОНЯТИЕ И УСЛОВИЯ ЗАКОНА. § 5.

ПОНЯТІЕ П УСЛОВІЯ ЗАКОНА. § 5. 21 1. Чтобы онъ былъ установленъ надлежащимъ порядкомъ. Начала римскаго права о порядкѣ изданія законовъ составляютъ предметъ исторіи римскаго права; основные законы германскихъ государствъ о законодательной дѣятельности, которые цредии-сынаіотъ совмѣстную дѣятельность монарха н народнаго представительства и кромѣ того предоставляютъ законодательную власть въ извѣстныхъ границахъ и одному монарху (эта власть отчасти переносится также и на отдѣльныя административныя учрежденія; точно также и въ Римѣ законодательная власть принадлежала въ извѣстныхъ предѣлахъ претору н юристамъ имиерат. періода, получившимъ jus respondendi), излагаются въ общемъ и партикулярномъ государ. правѣ; тамъ же подлежитъ рѣшенію спорный вопросъ, имѣетъ ли право и обязанъ ли судья изслѣдовать правомѣрность (конституціонность, участіе народнаго представительства) происхожденія нормы, публикованной государственной властью въ качествѣ закона.

2. Чтобы онъ быль надлежащимъ образомъ обнародованъ. Порядокъ публикаціи, обнародованія опредѣляется теперь не римскимъ нравомъ, а теперешнимъ общимъ и партикулярнымъ государственнымъ правомъ. Прежде возбуждалъ много споровъ вопросъ, должпо лн лицо, ссылающееся на законъ, доказывать его обнародованіе: въ настоящее время всѣ разрѣшаютъ его въ отрицательномъ смыслѣ: судья долженъ самостоятельно запастись знаніемъ нрава (iura novit curia і; но ими. уст. гражд. сѵд. § 265 судьѣ вмѣняется въ безусловную обязанность знать законы, дѣйствующіе въ томъ государствѣ. къ которому онъ принадлежитъ (прусскій или баварскій судья безусловно долженъ знать Общее право, Прусское земское уложеніе и Code Napoleon, вюртембергскій—голько Общее право); что же касается законовъ, дѣйствующихъ въ другомъ государствѣ, то судья, если они ему неизвѣстпы, можетъ потребовать содѣйствія стороны, сославшейся па таковые; въ такомъ случаѣ примѣняютъ начала § 4 sub Ш.

Отношеніе закона къ обычному праву представляется въ слѣдующемъ видѣ: обычай является обыкновенно въ первыя эпохи исторіи парода почти единственнымъ источникомъ права; въ позднѣйшія эиохи къ нему присоединяется государственная власть въ качествѣ второго источпика права. Обычное право возппкаетъ путемъ безсознательпаго постепеннаго развитія, законъ—путемъ сознательнаго установленія нормы въ опредѣленный момептъ времени. Обычное право является правомъ народнымъ, уже испытанпымъ въ гражданскомъ оборотѣ, законъ