Открыть главное меню

Страница:Барон. Система римского гражданского права. Вып. I (1909).pdf/31

Эта страница не была вычитана
18
ОБЫЧАЙ НАРОДА. § 4.

18 ’ ОБЫЧАЙ народа. § 4. зывается единственнымъ основаніемъ дѣйствія обычнаго нрава, а соблюденіе имѣешь лишь то зна'іеніе, что оно является способомъ обнаруженія уже существующей нормы права. По другому мнѣнію (т. п. матеріалистической теоріи) до соблюденія правила еще не существуетъ никакого правового убѣжденія, а лишь безсознательное чувство сообразности этого правила (правовое чувство, правосознаніе); лишь вслѣдствіе соблюденія это чувство превращается въ правовое убѣжденіе: другими словами,' правовое убѣжденіе является лишь слѣдствіемъ соблюденія, такъ что соблюденіе представляетъ не только способъ обнаруженія, но вмѣстѣ съ тѣмъ и способъ возникновенія обычнаго права. Кто внимательно прослѣдитъ исторію права, тотъ рѣшитъ этотъ споръ въ пользу второго мнѣнія; есть даже такія нормы, которыя сдѣлались предписаніями нрава единственно вслѣдствіе продолжительнаго соблюденія,—нормы, которыя совсѣмъ не имѣютъ въ основапіи ни какого правового, убѣжденія, а получили свое дѣйствіе только вслѣдствіе привычки; таковы, напр.. многія правила, опредѣляющія продолжительность сроковъ или формы юридическихъ сдѣлокъ: правда, здѣсь дѣло идетъ, какъ вндпо изъ приведенныхъ примѣровъ, лишь о немногихъ спеціальныхъ нормахъ. Нѣкоторые новые юристы пошли дальше и выставили мнѣніе, что правовое убѣжденіе вообще не составляетъ условія обычнаго права, что оправданіе послѣдняго (основаніе его дѣйствія) заключается единственно въ соблюденіи, въ обычаѣ; обычай получаетъ такую власть въ народѣ, что всѣ ему подчинены. Это мнѣніе въ виду приведенныхъ выше, прим. 5 и сл., положеній слѣдуетъ отвергпуть; къ тому же оно лишаетъ институты обычнаго права (которые имѣютъ существенное значеніе для па-піего общественнаго строя) идеальнаго содержанія: оно превращаетъ нхъ во что-то чисто внѣшнее, признавая ихъ продуктами простой привычки.

Э>. ІІо постановленію Константина п, обычное право должно не противоречитъ существующему закону, а лишь пополнять пробѣлъ законодатель тва. Обыкновенно это выражаютъ слѣд. образомъ: обычныя нормы допускаются не conlra legem, а лишь praeter legem: обычное право имѣетъ не

11 1. 2. С. h. t. а г,2.