Открыть главное меню

Страница:Барон. Система римского гражданского права. Вып. I (1909).pdf/233

Эта страница не была вычитана
220
ПОСЛЕДСТВИЯ НАЧАЛА ПРОЦЕССА. § 95.

220 ПОСЛѢДСТВІЯ НАЧАЛА ІІРОЦКССА. § 95. 2. Основаніе иска должно существовать іі во время постановленія рѣшенія; если же оно уничтожается между litisconte-statio и рѣшеніемъ, то истцу въ искѣ отказывается ”. Это положеніе очень спорно; оно, невидимому, не примѣнялось въ древнее время въ области stricti iuris actiones (§ 84 sub 5), такъ какъ въ этихъ искахъ, по мнѣнію іірокѵліанцевъ, отвѣтчикъ присуждался даже въ томъ случаѣ, если опъ до постановленія рѣшенія добровольно удовлетворялъ истца13; но впослѣдствіи оно получило значеніе общаго правила, а мнѣніе прокуліанцевъ было отвергнуто14; поэтому, папр., отвѣтчикъ освобождается отъ иска, если заключаетъ послѣ litiscontestatio мировую сдѣлку съ истцомъ (хотя бы внѣсудебную) “.—Но изложенное правило ограничено слѣд. исключеніями, обусловленными продолжительностью процесса:

a. Litiscontestatio, по правильному мнѣнію, не прерываетъ пріобрѣтательной давности (§ 146); но если отвѣтчикъ пріобрѣтаетъ отыскиваемую вещь по давности во время процесса, и, слѣдовательно, истецъ лишается основанія своего иска, то все-таки наступаетъ присужденіе отвѣтчика'8; пріобрѣтенное по давности причисляется къ omnis causa, которую отвѣтчикъ обязанъ выдать 19 (ср. ниже П. а).

b. Если отыскиваемая вещь погибаетъ вслѣдствіе casus, то, по господствующему мнѣнію, слѣдуетъ дѣлать различіе въ области вещныхъ исковъ — между недобросовѣстнымъ и добросовѣстнымъ владѣльцемъ, въ области личныхъ—между должникомъ in mora н должникомъ не іп тога (§ 240): первые въ случаѣ casus присуждаются, вторые освобождаются. Но правильнѣе признать, что обсужденіе casus’a было спорно между самими римскими юристами3,.и что противорѣчіе оказалось и въ сводѣ Юстиніана; дѣйствительно, нѣкоторые юристы дѣлали различіе, выставлеиное господствующимъ мнѣніемъ ”, но другіе, не обращая вниманія на добросовѣстность и mora, требовали 15 1. G4. D. de usufr. 7. 1; 1. 7. § 7. D. ad exh. 10, 4; 1. 13. pr. i. f. D. ind. solv. 46, 7.—,s Gai. 4, 114; 1. 8-1. D. de v. o. 45, 1.—u § 2. 1. de perp. et temp. a. 4,12; 1. 5. D. de pubi. 30, 4.—15 1. 23. § 3. D. de c. i. 12, 6.—» 1. 14. pr. D. de cond. furt. 13. 1. 1. 37. §6. D. de op. lib. 38,1.—»11. 18-

21. D. de r. v. 6. 1; 1. 2. §21. D. pro emt. 41, 4; 1. 2. D. pro her. 41, 5.— ** § 3. I. de ol'f. iud. 4, 17: 1. 35. D. de v. s. 50, 16.—*° 1. 8. § 4. D. si serv. vind.8, 5.—31 1. 40. D. de h. p. 5, 3; 1. 15. § 3. D. de r. v. 6, 1 (p 1 e r i q и e aiunt...): 1. 8. D. de re iud. 42, 1.—32 1. 40. D. h. p. 5,3;1.12. § 3. D. dep. 16,3.