Открыть главное меню

Страница:Барон. Система римского гражданского права. Вып. I (1909).pdf/197

Эта страница не была вычитана
184
ПОНЯТИЕ ИСКА. ПРИТЯЗАНИЕ. § 79.

184 ПОНЯТІЙ ИСКА. ПРИТЯЗАНІЕ. § 79. противника (отвѣтчика, reus, possessor), чтобы принудить послѣдняго къ признанію утверждаемаго истцомъ права и къ соотвѣтствующему поведенію. Съ точка зрѣніи матеріальнаго права поаъ искомъ разумѣютъ правомочіе субъекта права требовать въ случаѣ нужды судебной защиты для осуществленія своего права, т. е. правомочіе на искъ въ процессуальномъ смыслѣ; въ этомъ смыслѣ обыкновенно говорятъ: собственнику, кредитору, наслѣднику принадлежитъ искъ. Если мы имѣемъ правоотношеніе, въ которомъ субъекту права пе принадлежитъ искъ, то это не есть право полное, совершенное. а или зачатки права, пли. наоборотъ, право замирающее (ср. случаи натуральныхъ обязательствъ н вещнаго права послѣ погашенія иска давностью, §§ 91. 230). Право на искъ существуетъ раньше возможности своего осуществленія, оно возникаетъ (какъ возможное, потенціальное) вмѣстѣ съ самимъ нравомъ; ибо всякій субъектъ нрава имѣетъ притязаніе на защиту и осуществленіе своего права; поэтому право на искъ пе есть что то чуждое для права, прибавленное къ пемѵ извнѣ; напротивъ, это есть власть, присущая каждому праву: осуществленіе каждаго права можетъ быть вынуждено, каждому праву принадлежитъ то свойство, что въ случаѣ, если бы ему не соотвѣтствовало фактическое состояніе, субъектъ можетъ добиться его осуществленія,—конечно законнымъ путемъ, путемъ процесса. Такимъ образомъ, если фактическое состояніе не соотвѣтствуетъ праву, то измѣняется характеръ нрава на искъ; къ основанію, па которое опирается искъ (самому праву), присоединяется тогда поводъ къ иску (противоположное фактическое состояніе); право на искъ изъ потенціальнаго становится актуальнымъ: actio nata est (§ 87). Поэтому неосновательно мнѣніе, будто право на искъ возникаетъ лишь велгьд-ствіе нарушенія права; и легальное опредѣленіе actio говоритъ противъ nero: actio nihil est, quam ius persequendi in iudicio, quod sibi debetur1.

Изложенное отношеніе права къ нраву на искъ не вездѣ проведено ігь римскомъ правѣ. Въ области правъ цивильнаго права каждое право на искъ предполагаетъ существованіе права; напротивъ, тѣ actiones, которыя возникли изъ ius honorarium. 1 рг. I. h. t. 4, 6; I. 61. D. h. t. 44, 7.