цесса[1]. Первое рассматривает право в судебном его осуществлении, второй — судебное осуществление права. Так
1) С выражением иск (actio) соединяется двойной смысл. С точки зрения гражданского процесса, под ним разумеется процессуальное действие, которым одно лицо (истец, actor, petitor) призывает в защиту суд против определенного противника (ответчика, reus possessor, unde petitur), чтобы заставить последнего признать право, на которое притязает истец, и понудить ответчика на соответствующее отношение к истцу. С точки же зрения материального права, под actio разумеется право призвать в известных случаях защиту суда для осуществления правового притязания[2], т. е. право на иск в процессуальном отношении, исковое право[3]. В этом смысле говорят: собственник, кредитор имеет иск.
2) И возражениями (exceptiones) материальное право занимается только в смысле права стороны, как возможность осуществить свое право путем обороны.
3) Доказательства рассматриваются материальным правом в смысле совокупности оснований, говорящих в пользу данного заявления, безотносительно к роли суда.
4) Наконец, судебное решение рассматривается в материальном праве как акт, признающий или не признающий возможность непосредственного осуществления права, как решительный момент в судьбе права, одним словом, изучает его значение для осуществляемого права.
Отношение иска к материальному праву. — Иск, по господствующему в науке воззрению[4], рождается и существует вместе с материальным правом; иск составляет силу, мощь этого права. Каждое право имеет то качество, что в случае фактическое состояние не соответствует его содержанию, быть осуществленным со стороны его субъекта путем процесса. Если фактическое состояние не соответствует материальному праву, то изменяется лишь природа искового
- ↑ См. Schultze. Privatrecht u. Process in ihrer Wechselbeziehung. 1884; Гольмстен. Об отношении гражданского судопроизводства к гражд. праву в Журн. Гражд. и Уголов. пр. 1879, кн. 4, стр. 77 и след.
- ↑ Conveniendi judicis facultas (L. 5 § 14 D. 3. 5); agendi facultas (L. 1 D. 13, 4).
- ↑ Unger. Oesterr. Privatr. 2, p. 350, 351.
- ↑ Напр., Puchta. Pand. § 81; Arndts. Pand. § 96; Unger. Oest. Priv. 2 § 113.