Страница:Азаревич Д. И. Система римского права. Т. I (1887).pdf/278

Эта страница была вычитана
272

цесса[1]. Первое рассматривает право в судебном его осуществлении, второй — судебное осуществление права. Так

1) С выражением иск (actio) соединяется двойной смысл. С точки зрения гражданского процесса, под ним разумеется процессуальное действие, которым одно лицо (истец, actor, petitor) призывает в защиту суд против определенного противника (ответчика, reus possessor, unde petitur), чтобы заставить последнего признать право, на которое притязает истец, и понудить ответчика на соответствующее отношение к истцу. С точки же зрения материального права, под actio разумеется право призвать в известных случаях защиту суда для осуществления правового притязания[2], т. е. право на иск в процессуальном отношении, исковое право[3]. В этом смысле говорят: собственник, кредитор имеет иск.

2) И возражениями (exceptiones) материальное право занимается только в смысле права стороны, как возможность осуществить свое право путем обороны.

3) Доказательства рассматриваются материальным правом в смысле совокупности оснований, говорящих в пользу данного заявления, безотносительно к роли суда.

4) Наконец, судебное решение рассматривается в материальном праве как акт, признающий или не признающий возможность непосредственного осуществления права, как решительный момент в судьбе права, одним словом, изучает его значение для осуществляемого права.

Отношение иска к материальному праву. — Иск, по господствующему в науке воззрению[4], рождается и существует вместе с материальным правом; иск составляет силу, мощь этого права. Каждое право имеет то качество, что в случае фактическое состояние не соответствует его содержанию, быть осуществленным со стороны его субъекта путем процесса. Если фактическое состояние не соответствует материальному праву, то изменяется лишь природа искового


  1. См. Schultze. Privatrecht u. Process in ihrer Wechselbeziehung. 1884; Гольмстен. Об отношении гражданского судопроизводства к гражд. праву в Журн. Гражд. и Уголов. пр. 1879, кн. 4, стр. 77 и след.
  2. Conveniendi judicis facultas (L. 5 § 14 D. 3. 5); agendi facultas (L. 1 D. 13, 4).
  3. Unger. Oesterr. Privatr. 2, p. 350, 351.
  4. Напр., Puchta. Pand. § 81; Arndts. Pand. § 96; Unger. Oest. Priv. 2 § 113.