ставляемого имущества, которая останется от разницы между платой и стоимостью, от выполнения modus’a. Будет выполнение modus’a исчерпывать все имущество, то о дарении не может быть речи.
г) Уменьшение имущества дарителя. Необходимым признаком всякого дарения будет уменьшение имущества дарителя: non videtur ea esse donatio, quia nihil ex bonis meis diminuitur[1]. Это уменьшение следует понимать не только в смысле выделения одаряемому части наличного имущества дарителя, но и в смысле всякого отказа от имущественной прибыли в пользу одаряемого[2]. Так, дарственными сделками будут, между прочим, сделки, которыми предоставляется безвозмездное пользование домом (habitatio), договор ссуды, беспроцентный заем, прекариум, безвозмездное совершение услуг, известных под именем operæ fabriles и т. д. Одним словом, во всех случаях, когда лицо добровольно теряет возможную выгоду в пользу другого, хотя бы и не уменьшая наличного своего имущества, мы имеем дело с дарением. Но простое опущение сделать своему имуществу приращение, хотя бы это опущение послужило в пользу другого, по римскому праву не считалось за дарение: qui occasione acquirendi non utitur, non intelligitur alienare[3]. Поэтому, напр., не будет дарением отказ от наследства, или легата, вследствие какового отказа наследство или легат получает другое лицо[4].
В литературе далеко не согласны в том, как понимать признак уменьшения имущества дарения. Есть мнение (напр., см. Unger. Oesterr. Privatr. 2 § 95 n. 12), что уменьшение всегда должно касаться объема наличного имущества дарителя. Но такое ограничение неверно уже потому, что сами римские юристы признавали дарение в случаях т. наз. habitatio (L. 9 pr. D. 39, 5). Савиньи (System 4 р. 35, 49) объясняет это исключительное постановление тем, что тут сама вещь содержит в себе продуктивную силу, подготовляющую ее владельцу новую прибыль, которой он и лишается безвозмездным предоставлением пользования. Но поэтому же другие ученые (напр., Heimbach в Rechtslex. 9 р. 647 n. 25) совершенно логично выводили такое общее начало: всякое действие или отдача вещи в пользование, которые могут служить по своей природе к приобретению денег, при без-
