В прежнее время допускали modus и при negotia onerosa (напр., Glück. Erläut. 4, p. 461) и в новое время некоторые ученые (Adickes. Von d. Beding., p. 65, 66, 73, 74) не видят внутреннего основания отвергать возможность добавочного уговора, напр., при купле и мене, которым уменьшалась бы ценность доставляемого по этим договорам. Они полагают, что в науке modus ограничивается безвозмездными актами только потому, что римское право упоминает об нем лишь по поводу этих актов. Но это едва ли справедливо. Если при продаже дома покупателя обяжут, напр., оставить пожизненно данного жильца, то это будет условием договора и может быть осуществлено иском из договора купли-продажи (actio venditi). Особенностей modus’a тут не будет (Dernburg. Pand. I, p. 262 п. 3).
Некоторые ученые (напр., Böcking, Institut. § 115) ограничивают применение modus’a только дарениями и легатами. Правда, нет прямого выражения источников об heredis institutio sub modo, но нельзя сомневаться, чтобы римляне не допускали таких назначений рядом с отказами sub modo (cp. Scheurl cit. p. 248, 249).
Правда, modus является уменьшением ценности самого дара, но для понятия modus’a необходимо, чтобы обязанность, возлагаемая им, не была вознаграждением за получаемую выгоду. Modus состоит в самоограничении воли, выражающейся в дарении.
В чем достоит влияние modus’a на правоотношение в отличие от влияния условий и срока? Содержание modi одинаково может быть достигнуто и условием. Но modus, как возложение обязанности, не отлагает приобретения права, как это делает условие[1]. Акт, сопровождаемый modus’ом, тотчас устанавливает известное правоотношение, тогда как условие делает это установление сомнительным, отлагает его до наступления будущего неизвестного события. Мало того, modus не препятствует и самому осуществлению права, хотя и затрудняет его, а именно, не выполняя уговоренного действия, лицо, приобретающее выгоду sub modo (отказ), может пользоваться приобретенным правом, если доставит cautio в выполнении modus’a[2]. В последнем состоит отличие modus’a от dies, который, не откладывая приобретение права, всегда откладывает самое пользование им. Из этого основного различия modus’a от других условий вытекают и другие отличительные его признаки, а именно:
- ↑ Savigny cit. p. 231.
- ↑ L. 40 § 5; L. 71 pr. § 1, 2; L. 80 D. 35, 1; L. 48 D. 40, 5; L. 19 D. 30. Cp. Adickes cit. p. 66.
